あまりに長文なので分割した。全文はd:id:mkusunok:20080422を参照のこと。
最初に断っておくと、わたしは現時点で児童ポルノ法改正によって単純所持を違法化することに反対する。これは日本で
が理由である。
わたしはこの分野に疎いので、法的理解、技術的理解に誤りがあるといけないので、最近つらつら考えていることを記す。まず日本は先進国でみて子どもにとって最も安全な国のひとつであって、しかもその文化的背景から、児童虐待の多くは折しも先日直木賞を受賞した『私の男』に描かれているような幅広い意味での近親姦であり、いたずら目的の少女略取誘拐などの凶悪犯罪は米国や東南アジア諸国等と比べて極めて少ないのが現状ではないか。近親間児童虐待について諸外国よりも厳しい制度的措置をとる必要はあるのかも知れないが、犯罪予防のために単純所持を取り締まる合理的根拠が十分に示されているとはいい難い。
児童ポルノの単純所持と異なり、小児性愛の常習性は日本でも統計的に実証できるのであって、プライバシー等の人権や社会復帰を阻害するといった課題があるにせよ、単純所持を違法化する前にメーガン法のような再犯防止に資する制度を検討することが、児童の人権保護の観点でいえば喫緊の課題であろう。
米国のシーファー大使は米国で「児童ポルノに絡み有罪となった被告の85％以上が、子供への性的虐待を認めている」ことを根拠に閲覧、所持と犯罪との相関があると指摘しているが、これは米国でブロッキングを推進する論拠となっても、日本で単純所持規制を推進する理由とならない。何故なら、各国で法体系や文化、対処すべき犯罪実態の緊急性が著しく異なる以上は、日本国内での法制化は日本国内での犯罪統計に基づく相関性で議論されるべきであり、日本での新たな規制強化を検討するに当たっては、単純所持規制にように極めて強力な権限を政府に付与する場合は特に、日本国内での現行法で救済されない犯罪被害の数や、規制を検討している行為と犯罪行動との相関を示す統計に基づいて慎重に検討した上で、十分な法的安定性が担保されるべきと考えるからだ。国際的な圧力に屈して性急に法整備を図ることは、日本国の主権に関わる重大な問題である。
たまたま僕自身は基本的に年上好みで、稀に年下の成年女性に自分より大人を感じて惚れてしまうこともあるが、そういう個人的嗜好はさておき、児童、特に思春期以前の女児に関心を示す連中の嗜好を法的に保護する理由はいくら考えてもみつからなかった。少なくとも被写体児童の人権を保護法益とするならば、これは児童ポルノ製造犯の表現の自由に優先すると考えられる。けれども特にアジア人の場合、10代後半から20代前半にかけては体型も精神年齢も個人差が大きく、思いっきり大人な中高生もいれば、18歳を過ぎても小学生みたいな子もいるのであって、13歳以上18歳未満については本人から本当の年齢をいわれなきゃ分からないことを懸念している。単純所持を違法化してしまうと、普通にアダルトサイト等をみただけで、知らないうちに児童ポルノ法違反を犯してしまう危険が考えられる。児童ポルノ製造と異なり、入手や閲覧、単純所持の場合に被写体の実年齢を確認することは限りなく不可能に近いと考えられるからである。
自分が小学生の頃を振り返ってみると、早い子は胸が膨らみはじめてはいるけれども、18歳以上と見紛うほどの子は記憶にない。これは単に僕の世界が狭いのであって、世の中は広いからいろいろなひとがいるのかも知れないが、極端な例は裁判で情状酌量すれば済むのではないか。だから整理として社会的混乱を避ける為に、刑法の性交可能年齢である13歳、憲法の結婚可能年齢である16歳や、諸外国の規定なども参考にしつつ、例えば13歳未満は一律に単純所持を禁じ、13歳以上18歳未満については所持者からみて当該情報の製造・頒布・所持等が明らかに被写体の「意に反する」と合理的に推定できる場合に限って、単純所持を罰することが妥当かつ現実的ではないかと考える。
また、実家に保管したまま捨て損ねた児童ポルノ法施行以前の成人雑誌等については、モデルと所持者が知り合いである可能性は例外であって「意に反する」と合理的に推定できないと整理するか、更に法的安定性を高めるためには児童ポルノ法施行以前に刊行された出版物の所持に限って、児童ポルノ法施行以降に入手したことを確認できない限りは罰しないことを明記しては如何だろうか。現児童ポルノ法で売買を既に禁じているのだから、この免責が児童ポルノの流通を促すとは考え難い。